r18 动漫 《中外法学》2017年第1期

〔专 题〕:快播案的教义分析与笔据鉴真r18 动漫

编者按 梁根林

快播案一审判决的刑法教义学评判

陈兴良 北京大学法学院兴发岩梅讲席素养

摘 要：快播公司传播淫污物品渔利案的一审判决认定被告单元快播公司及王欣等东说念主组成传播淫污物品渔利罪，并对裁判情理作念了阐发。快播公司之是以组成坐法，当先在于其经营模式决定了快播公司具有收罗视频软件提供者和收罗视频内容不休者的双重扮装。因此，快播公司关于收罗存储的信息具有监管义务，但快播公司主管东说念主员未能履行监管使命，导致淫秽视频在网上传播，况兼两者之间存在刑法上的因果关系。这是一种不看成的传播，由此认定快播公司偏执主管东说念主员组成不看成的传播淫污物品渔利罪。在《刑法修正案（九）》诞生拒不履行信息收罗安全不休义务罪以后，因为该罪与传播淫污物品渔利罪之间存在竞合关系，仍然应当以传播淫污物品渔利罪论处。

关键词：快播公司 收罗安全监管义务 传播淫污物品渔利罪

 

快播案坐法组成及商酌审判问题——从时刻判断步履的进路

范 君 北京市海淀区东说念主民法院副院长

摘 要：快播案是收罗坐法与单元坐法的鸠合，其所蕴含的时刻步履（收罗时刻特征）在认定坐法组成时处于争议的焦点，电子数据笔据、刑罚适用法子等问题也王人是本案靠近的挑战。快播的传播步履，可分为匡助传输模式和参与传输模式，后者潜藏了快播公司对存储、分发烧门“犯警”视频的时刻支撑。快播的步履形式既有看成也有不看成，两种形式在不同层面同期发生、反复出现并靠拢为一个举座步履。产生这一好意思瞻念的原因，在于大范畴的P2P传播不是单一的步履活动，特定视频文献的传播步履被踱步给了每一个参与者，将P2P收罗中心就业器的提供者看成刑法道理上的步履东说念主是打击访佛收罗坐法独一有用的礼聘。

关键词：快播案 坐法组成 收罗坐法 不看成 情节严重

 

坐法专揽已经义务违背——快播案定罪情理之探究

周光权 清华大学法学院素养

摘 要：在快播案被告东说念主履行的两类步履中，提供播放器的步履仅仅违背了监管义务，有成立不看成的可能性；缓存步履则积极地专揽了坐法程度，属于看成。关于看成犯，应当从存在论的角度议论步履东说念主对斥逐发生的原因及坐法程度的专揽；关于不看成，应当从义务违背的角度进行论证。快播案判决在定罪论断上完满合理，但全案以不看成犯为论证立足点，就播放器提供步履一节的法益侵害后果而言，困难笔据撑持；将刑法外的义务看成保证东说念方针务也存在疑问，判决情理的求教形式给东说念主以将《刑法修正案（九）》拒不履行收罗安全监管义务罪的章程溯及既往之感。在被告东说念主存在足以被评价为看成的缓存淫污物品的传播步履时，法院判决莫得对其充分加以论证，而将全案以不看成进行包括性评价，随机是论证判决情理的最好有想象。定罪的合表面证念念路似乎应当主要针对被告东说念主的缓存这一成列淫污物品步履，从看成犯的角度切入，分析步履的专揽性和正犯性，将缓存步履评价为以存放、成列形式履行的传播步履，从而将定罪的关键事实定位于存在论上难以狡赖的看成，使得定罪正直性得以充分展示。

关键词：看成犯 不看成犯 坐法专揽 义务违背 快播案

 

不隧说念不看成犯的中国荣幸：从快播案提及

高艳东 浙江大学光华法学院副素养

摘 要：快播案的背后，响应了学理上不截止不隧说念不看成犯的范围，导致司法实践中败坏不隧说念不看成犯、脱离实行步履而只根据法益保护需要定罪。中国的立法模式不同于德日，总则莫得诞生原则处罚不看成的拟制章程，重罪法条是以步履危境为中枢。因而，以法益保护为由在中国处罚不隧说念不看成犯，违背罪刑法定原则。议论到中国文化给定了一些重罪的看成形象，立法者也预设了重罪的看成性质，应当狡赖重罪存在不隧说念不看成犯，把一些需要处罚的不隧说念不看成犯解释为看成犯和裂缝犯。

关键词：法益保护 步履危境 以刑制罪 拟制章程 传播淫污物品渔利罪

 

电子笔据的鉴真问题：基于快播案的反念念

刘品新 中国东说念主民大学法学院素养

摘 要：快播案中，控辩两边的争议主要围绕就业器和淫秽视频这两项关键笔据的取证和守旧设施伸开，其中枢是电子笔据的鉴真问题，即这两项笔据同被告东说念主之间的商酌是否是真确的。该案的审理当当适用我国自2010年始建的电子笔据鉴真礼貌。比拟于外洋上通用礼貌而言，我国的这项礼貌存在着枯竭“自我鉴真”和“独到特征的阐述”方法、较多依靠笔录审查而知情东说念主出庭作证较少、尚未成就笔据标签轨制和推定鉴真轨制以及枯竭鉴真不成法律后果的设定等颓势。快播案中的电子笔据鉴真问题在一定程度上乃礼貌颓势使然。天然快播案中，法庭试图通过新录用坚忍进行补强，但这一作念法并不成有用地鉴真，也有悖于鉴真礼貌的本意。新近《两高一部电子笔据礼貌》在电子笔据的鉴真方法、法律后果等方面取得了逾越，或者幸免快播案的笔据问题。同期，也应该康健到，该项礼貌仍然靠近着不时修订的任务。

关键词：电子笔据 鉴真 快播案 笔据礼貌

 

〔论 文〕

论合同法组织经济的功能

王利明 中国东说念主民大学法学院素养

摘 要：合同法是交往法，亦然自治法，不仅在单次的交往中阐述着纽带功能，在关系性、合作性活动中也至关遑急，被平素应用于坐褥、清爽乃至其他各经济领域。在这个道理上，合同法和法东说念主或行恶东说念主社团（偏执背后的法律礼貌）相同，王人具有组织复杂经济活动的功能。合同法一方面因应社会经济需求促进各方共同利益的收尾，如对组织型合同、共同业为等进行规制和治愈；另一方面，其自己也因这些社会经济需求的推动而发生了要紧变革，具体体现时和洽义务的强调、信托的保护、不时性合同的特别礼貌、企业并购交往合同与金交融同的发展等方面。将来合同法应当复兴这些变革，充分康健永久合同、就业合同等合同类型的特别性，在合同礼貌想象及合同解释方面进行再行安排。

关键词：合同法 组织型合同 永久合同 关系契约 合同收罗

 

兴味暗示中的兴味与道理——再行康健兴味暗示成见

杨代雄 华东政法大学素养

摘 要：古典兴味暗示成见把兴味放在中枢位置。19世纪末期以来，兴味的地位巩固下落。继效果兴味之后，暗示康健也被通说排除在兴味暗示组成要件除外。步履兴味狡赖说尽管现时还仅仅少数说，但在论断上值得赞同。兴味暗示的组成归根结底是暗示道理的归诽谤题。欠缺步履兴味和暗示康健时，如果表意东说念主有裂缝，仍不错成立兴味暗示。但这仅仅暗示道理的初步归责。如果兴味暗示发生结尾性效用，则是暗示道理的最终归责。此时，所发生的法律效果仍然是意定的，因为意定性应当领会为依表意瑰丽的效果道理而不是依表意东说念主的真确兴味或照章律礼貌决定法律步履的具体效果。兴味暗示在本色上是具备特定效果道理的暗示。效果道理与效果兴味可能重合，也可能相背。重合与否，只影响效果道理的最终归责。

关键词：兴味暗示 暗示康健 步履兴味 道理 法律步履

 

论坏心联结

茅少伟 北京大学外洋法学院助理素养

摘 要：《民法通则》第58条第1款第4项和《合同法》第52条第2项章程的坏心联结之法律步履无效礼貌，仅规制当事东说念主以坏心联结签订法律步履（合同）的形式毁伤他东说念主（第三东说念主）利益的情形。名义上似也怡悦坏心联结礼貌要件的许厚情形，执行应由通谋诞妄暗示、法律步履罪犯或拦阻公序良俗无效、债权东说念主废除权等轨制分别处理。坏心联结礼貌仅在保护特定第三东说念主的特定债权时才可能有孤立道理，标的是收复该第三东说念主获取执行履行（而非仅资产补偿）施助的可能。该礼貌的组成要件（主客不雅要件及法律步履举座的背俗性）与法律效果（法律步履相对无效且其主张受除斥时辰截止）的解释均受此功能影响，而其是否有存在必要，取决于咱们是否接纳更获胜的侵权法施助念念路。

关键词：坏心联结 通谋诞妄暗示 不动产一物二卖 债权东说念主废除权 相对无效

 

论经营者鸠合施助措施中的学问产权许可

金好意思蓉 中国东说念主民大学法学院副素养

摘 要：在经营者鸠合反把持轨制中，与学问产权商酌的施助措檀越要为剥离和许可。科技发展日眉月异，经营者因学问产权而领有的竞争上风在一刹万变的市蚁集具有更多的不笃定性，相较于剥离，学问产权许可或者更好地安妥这种不笃定性。从西洋劝诫看，能否选择学问产权许可看成施助措施，主要应试量和均衡两方面身分，其一为竞争与效率，其二为反把持的事先适度和过后适度。学问产权许可的有用性取决于许可价钱、类型、范围等身分。我国现时选择学问产权许可看成施助措施的案件主如若跨国并购案，波及的并购方多为在商酌领域掌执中枢时刻的大型跨国公司。鉴戒西洋劝诫，合理、有用地欺诈学问产权许可施助措施，对保证将来我国商酌市集的有用竞争具有遑急道理。

关键词：学问产权许可 归并施助措施 经营者鸠合

 

“单干厚爱、彼此配合、彼此制约”原则之教义学道理——以审判中心方针为视角

孙 远 中国后生政事学院法学院副素养

摘 要：“单干厚爱、彼此配合、彼此制约”是一项具有宪法位阶的原则，但在刑事诉讼法中尚未被充分具体化。关于该原则应有之作风是充分欺诈各项法律时刻，尽量揭示并充实其法律内涵。站在审判中心方针视角之下，控审职能之间的折柳应从花样走向实质。控审之间的良性制约关系应依托控诉、法定、拜谒、获胜、法律保留等诸原则，以及告状审查、强制告状、司法审查、过后审查之上诉审等法子给以贯彻。彼此配合应主要体现时与干与公民基本权无关的问题上，公安机关与东说念主民稽查院于侦察追诉活动中彼此调换，公安机关的侦察步履配合东说念主民稽查院公诉活动之需要。

关键词：审判中心方针 单干 制约 配合 具体化

 

“获胜笔据”果然不存在吗？——与纪格非素养商榷

李 浩 南京师范大学法学院素养

摘 要：笔据与待证的主要事实之间的商酌有获胜也有波折，这组成了折柳获胜笔据与波折笔据的客不雅基础。主要事实是与法律要件特别的具体的生存事实，判断、锻真金不怕火是否存在获胜笔据的法子和依据在于是否存在不错获胜解说主要事实的笔据。在民事诉讼实务中，一些笔据不错用来获胜解说主要事实，以致一个获胜笔据不错单独解说主要事实的存在与否，因而获胜笔据是真确存在的。折柳获胜与波折笔据时，选择单一的分类法子，即仅仅把能否获胜解说主要事实看成折柳这两种笔据的法子，比选择获胜、单独双重分类法子更为可取。

关键词：获胜笔据 波折笔据 分类法子

 

〔案例筹商〕

法子必要专利许可费阐述与过后之明偏见——反念念华为诉IDC案

李 剑 上海交通大学凯原法学院素养

摘 要：在笃定法子必要专利许可费这一难题上，现存的主要方法王人有其局限性。相较而言，通过可比较交来去笃定许可费由于具有体现市集步履的基本理念、简化判断经由和晋升斥逐被接纳程度的上风而在实务中被平素选择。关联词，通过可比较交来去判断许可费的经由中容易被漠视的一个问题在于，专利费阐述的经由亦然法官的领会经由，由于法官的裁判老是处于纠纷发生以后，因此会受到过后之明偏见的影响而不利于判决的刚正性和合感性。在华为诉IDC案中，法院从过后判断苹果公司智高东说念主机的收效是势必发生的事件，忽略了许可契约签订时的市集风险，典型地体现了这一领会偏差。尽管不成完满排除过后之明偏见，但从现存的表面筹商效率动身，通过判决书的充分说理以及对被告抗辩情理的全面复兴，不错在很大程度上裁汰过后之明偏见的不利影响。

关键词：法子必要专利 许可费阐述 华为诉IDC案 可比较交往 过后之明偏见

 

再行康健“合同”与“公司”——基于“对赌契约”类案的中好意思比较筹商

潘 林 山东大学法学院讲师

女同91

摘 要：我国“对赌契约”纠纷裁判中，关于投资者与公司之间现款补偿与股权回购商定的效用，表面与实践存在争议。好意思国Thoughtworks案与我国此类“对赌契约”纠纷组成类案。案例比较筹商着眼于无数性问题的处罚，尤为相宜比较法的功能性原则。基于与域外类案的比较筹商，将与强制性圭表关联的合同效用问题压倒性地看成中枢以致独一争点的合同逻辑应予改换，应收尾合同效用与合同履行的区隔，将公司因成本规制不成支付补偿或回购款的问题在依托于公司法机制的履行劳苦违约牵累承担的逻辑下伸开。相应地，应改换将公司看成推动财产延迟的领会，醉心公司的组织属性，贯彻董事会中心方针，并由市蚁集介为董事会决策提供坚实的法子性撑持。

关键词：对赌契约 类案 合同效用 合同履行 董事会

 

〔评 论〕

《中国褒贬》与十九世纪末西方东说念主眼中的中国司法

李秀清 华东政法大学法律学院素养

摘 要：《中国褒贬》（1872－1901）是十九世纪末期来华异邦东说念主所创办的遑急英文期刊，其内容绝大部分相关中国，蕴含丰富的中国社会信息。中王法律的履行、审判权包摄、刑事诉讼各个阶段及监狱景况等王人受到爱护。与之前同类期刊如《中国丛报》（1832－1851）比拟，《中国褒贬》的视角和不雅点已发生变化：关于中国刑事司法的爱护度裁汰，平素、公开地处殊死刑犯的信息已是鲜见，关于行恶刑讯的报说念骤减，父母官审判不力、失职失责等的描写也很少。十九世纪下半叶中国入部属手引入西方轨制，中西关系暂时平素，刊物方位地香港独到的地缘和文化环境，编作家浩繁且身份多元和办刊的通达性，是《中国褒贬》不再一概狡赖和攻击中国司法、而代之以既有攻击又敬佩历史逾越的评述的原因。

关键词：《中国褒贬》 十九世纪 中国司法 《中国丛报》